在當(dāng)前工程建設(shè)招投標過程中,暫估價是個較為常見的術(shù)語。暫估價是指招標人在工程量清單中提供的用于支付必然發(fā)生但暫時不能確定價格的材料、工程設(shè)備的單價以及專業(yè)工程的金額。在專業(yè)工程圖紙不完備的情況下,暫估價的設(shè)置對加快工程建設(shè)進度、保障投資收益等方面都有積極地作用。但由于相關(guān)法律法規(guī)、政策尚未形成完整的體系以及招標文件、施工合同中相關(guān)條款的缺失,暫估價在工程建設(shè)過程中往往容易引起諸多爭議或糾紛。鑒于此,有必要對暫估價做全面的認識和理解。
一、暫估價的淵源及定義
在我國,暫估價的概念首次出現(xiàn)在《工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法》中,該辦法第五條第三款規(guī)定,“工程建設(shè)項目招標人對項目實行總承包招標時,以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的貨物達到國家規(guī)定規(guī)模標準的,應(yīng)當(dāng)由總承包中標人和工程建設(shè)項目招標人共同依法組織招標。雙方當(dāng)事人的風(fēng)險和責(zé)任承擔(dān)由合同約定?!痹撐募m然首次出現(xiàn)了“暫估價”的名詞,但這個“暫估價”僅指貨物,且該文件并未對暫估價進行具體的解釋或說明。2007年,國家發(fā)展改革委、財政部、建設(shè)部等九部委聯(lián)合頒布了第56號令《<標準施工招標資格預(yù)審文件>和<標準施工招標文件>試行規(guī)定》(簡稱“56號令”),56號令中的《標準施工招標文件(2007版)》通用條款第1.1.5.5條規(guī)定,“暫估價:指發(fā)包人在工程量清單中給定的用于支付必然發(fā)生但暫時不能確定價格的材料、設(shè)備以及專業(yè)工程的金額?!痹撘?guī)定系我國官方文件對“暫估價”的首次定義。2008年12月1日實施的《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》GB50500—2008第2.0.7條規(guī)定中的規(guī)范術(shù)語:“暫估價指招標人在工程量清單中提供的用于支付必然發(fā)生但暫時不能確定價格的材料的單價以及專業(yè)工程的金額”,在該規(guī)定中,暫估價僅包括材料暫估單價和專業(yè)工程暫估價兩項,不包括工程設(shè)備暫估價。2012年12月發(fā)布的《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》GB50500—2013,在相應(yīng)部分增加了工程設(shè)備暫估價部分,該規(guī)定保持了與56號令中發(fā)布的施工合同通用條款的定義一致性。2012年2月1日實施的《招標投標法實施條例》(簡稱《實施條例》)第二十九條規(guī)定,“暫估價是指總承包招標時不能確定價格而由招標人在招標文件中暫時估定的工程、貨物、服務(wù)的金額?!蓖瑫r,這也是我國首次以法規(guī)的形式對暫估價定義進行了明確。
由此可見,暫估價是在工程建設(shè)項目招標階段預(yù)見必然發(fā)生,但由于設(shè)計及建設(shè)標準不明確或者需要由專業(yè)承包人完成,暫時無法確定的價格或金額。設(shè)置暫估價的材料、設(shè)備或?qū)I(yè)工程的原因主要出于加快工程建設(shè)進度、保障投資收益等方面的考慮,這些暫估項目的設(shè)置切實發(fā)揮了積極的作用。
二、暫估價的計價方式及招標主體探討
1.暫估價的計價方式分析
暫估價的計價方式,在2012年之前國家一直沒有統(tǒng)一的標準規(guī)定,直到《實施條例》才有了明確的規(guī)定,即“第二十九條:招標人可以依法對工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實行總承包招標。以暫估價形式包括在總承包范圍內(nèi)的工程、貨物、服務(wù)屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規(guī)定規(guī)模標準的,應(yīng)當(dāng)依法進行招標?!?/P>
由此可見,暫估價計價方式非常明確,即“屬于依法必須進行招標的項目范圍且達到國家規(guī)定規(guī)模標準的,應(yīng)當(dāng)依法進行招標”,具體的規(guī)模標準應(yīng)為目前現(xiàn)行的《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》中規(guī)定的規(guī)模標準。在此規(guī)模標準以下的暫估價,招標人可以選擇招標確定價格,也可采用競爭性談判、市場詢價、比價或直接委托發(fā)包等形式確定價格;對于上述規(guī)模標準以上的暫估價,應(yīng)當(dāng)采用與原總包合同同樣的招標形式進行公開招標或者邀請招標。
2.暫估價的招標主體探討
對于暫估價的招標主體,在工程建設(shè)過程中,往往存在著不同的主體,既有以發(fā)包人名義直接招標的形式,也有發(fā)包人和承包人聯(lián)合招標的形式,同時還有以承包人名義直接招標的形式,但在工程建設(shè)實踐中,具體應(yīng)采取哪種形式成了一個需要探討的問題。
首先,《建筑法》第四十五條規(guī)定:“施工現(xiàn)場安全由建筑施工企業(yè)負責(zé)。實行施工總承包的,由總承包單位負責(zé)。分包單位向總承包單位負責(zé),服從總承包單位對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)管理?!钡谖迨鍡l規(guī)定:“建筑工程實行總承包的,工程質(zhì)量由工程總承包單位負責(zé),總承包單位將建筑工程分包給其他單位的,應(yīng)當(dāng)對分包工程的質(zhì)量與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。分包單位應(yīng)當(dāng)接受總承包單位的質(zhì)量管理?!庇纱丝梢?,暫估價分包單位的管理主體是施工總承包單位,也可以理解為總包合同的承包人是暫估價招標的重要主體單位。
其次,《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-2013-0201)在通用條款第10.7.1條做出了具體約定,即依法必須招標的暫估價項目,可以采取以下三種方式確定:第一種是“對于依法必須招標的暫估價項目,由承包人招標,對該暫估價項目的確認和批準按照合同約定執(zhí)行”;第二種是“對于依法必須招標的暫估價項目,由發(fā)包人和承包人共同招標確定暫估價供應(yīng)商或分包人”;第三種是“合同當(dāng)事人也可以在專用合同條款中選擇其他招標方式”。
由以上分析可以看出,確定暫估價的招標主體,首先應(yīng)該選擇總包合同的承包人作為招標主體;其次也可以選擇總包合同的發(fā)包人和承包人為共同招標主體。
三、暫估價的設(shè)置內(nèi)容及比例探討
由于我國現(xiàn)行的招投標制度仍不是十分完善,不少地方存在缺陷或漏洞,時有發(fā)包人為了規(guī)避暫估價的招標程序,而在編制招標文件時將暫估價項目進行肢解或故意降低其金額,為項目實施過程中規(guī)避招標規(guī)模標準埋下伏筆的情況發(fā)生。
1.暫估價的設(shè)置內(nèi)容分析
在發(fā)包人總承包招標時,具體哪些內(nèi)容可以設(shè)置為暫估價,各個發(fā)包人站的角度不同,思想也不同,造成目前暫估價的項目設(shè)置隨意性較大。為了規(guī)范暫估價的設(shè)置標準,《實施條例》第二十九條第二款規(guī)定,“暫估價是指總承包招標時不能確定價格而由招標人在招標文件中暫時估定的工程、貨物、服務(wù)的金額?!庇纱丝梢?,設(shè)置暫估價的內(nèi)容唯一標準即“總承包招標時不能確定價格”。在總承包招標時,具體哪些專業(yè)工程不能確定價格,需要根據(jù)設(shè)計圖紙等文件作出詳細的分析和研究,不能隨意設(shè)置。例如消防工程,如果涉及圖紙明確,總承包招標時,就不能將其設(shè)置為暫估價;又如幕墻工程,如果設(shè)計圖紙僅做建筑事宜,并注明幕墻工程需二次深化設(shè)計后由專業(yè)施工單位負責(zé)施工的說明,總承招標時,則可以將幕墻工程設(shè)置為暫估價。因此,作為總承包招標時的招標人,必須認真分析研究設(shè)計文件,合法、合規(guī)、合理地設(shè)置暫估價項目,以免在項目竣工后,相關(guān)單位和部門對項目進行審計時,出現(xiàn)違法或者違規(guī)現(xiàn)象。
2.暫估價的設(shè)置比例探討
暫估價設(shè)置比例問題,各個行業(yè)或各個地區(qū)目前還沒有統(tǒng)一的標準。如北京市建設(shè)工程招標投標管理辦公室制定的《關(guān)于貫徹落實<關(guān)于進一步加強和規(guī)范建設(shè)工程招標投標工作的公職>有關(guān)規(guī)定的實施細則》中規(guī)定,“依法必須進行招標的建設(shè)工程項目,建設(shè)工程總承包招標文件中以暫估價和暫列金額列項的專業(yè)分包工程和設(shè)備、材料,暫估價和暫定項目的合計金額占預(yù)計合同金額的比例不得超過30%”;又如江蘇省住房城鄉(xiāng)建設(shè)廳在關(guān)于《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》GB50500-2013及其9本工程量計算規(guī)范的貫徹意見中明確規(guī)定,“暫列金額不宜超過分部分項工程費的10%”。鑒于各地及各行業(yè)的規(guī)定不盡一致,作為總承包招標時的招標人,在起草或?qū)徍苏袠宋募r,首先需要厘清招標工程所屬行業(yè)或者所在地區(qū),暫估價首先不能突破明確的規(guī)定標準;其次,對暫估價不能隨意定價,雖然暫時能準確確定其工程價款,但仍需認真調(diào)查市場價格和研究設(shè)計文件,將暫估價的金額確定在合理、合規(guī)的范圍內(nèi)。
暫估價作為招投標領(lǐng)域的一個新興的內(nèi)容,還有諸多方面需要研究和完善。作為總承包招標項目的招標人,在起草或?qū)彶檎袠宋募r,應(yīng)從法律法規(guī)和文件規(guī)定的角度,認真審視暫估價的設(shè)置范圍和金額,同時還應(yīng)在招標文件中充分考慮和暫估價的專業(yè)工程有關(guān)的其他問題,包括暫估價的專業(yè)工程工程量清單編制及標底(招標控制價)編制相關(guān)問題、暫估價的專業(yè)工程付款問題(即合同的相對性問題及總包合同價款支付)、增值稅抵扣、總包管理費的記取比例和總包合同義務(wù)問題、暫估價的專業(yè)工程中再次設(shè)置暫估價的材料設(shè)備問題、《建設(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》GB50500-2013中給定的總包轉(zhuǎn)化身份、重新競爭經(jīng)投標后成為分包工程施工人實操問題以及EPC合同條件下暫估價的專業(yè)工程管理等諸多方面。在肯定暫估價的專業(yè)工程設(shè)置對于工程建設(shè)發(fā)揮積極作用的同時,還應(yīng)規(guī)范暫估價的專業(yè)工程招標工作,堅持施工總承包責(zé)任主體的一元化原則,從而更好滴推進工程建設(shè)。
楊瓊(民生銀行)